澳门6合49分布走势 《债务筹划之企业“自救式”债务重组》连载之三十七

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第五章  自救式重整之公司治理结构——以上市公司司法重整为例
第一节
科学定理说明：三角形是这个世界上最稳定的结构。
股东判定公司的安全性和成长性基准是董事会、总经理和监事会三个利益“角位点”不可以重合或者处于同一直线，更不得与“顶点”重合或处于同一平面；一旦出现这些状况，表示该公司处于特定时期或危机状态。
董事会、总经理和监事会需要根据各自利益趋向争取权利和最大利益，“三角形”版图面积逐渐变大，这也正是企业实力不断增强的体现，否则，结果正好相反。“三角形”和“顶点”构成“锥形”的高度，体现了企业发展战略的高度，“锥形”的体积体现了企业的市场竞争力。
在以上公司内部治理结构主要框架下，我们必须要使这一框架按照某种方式进行良性运行才能达到我们预期的目标。为此，在这一框架结构下，我们还必须解决如下几个问题：
１.如何形成有行为能力的股东大会。股东大会的行为能力是整个公司治理结构形成的基础。如果股东大会不能有效行使权力，所谓股东大会的决策权和授予权、监督权（如对监事权会的监督权）的行权能力就难以真正发挥。到底怎样才能使股东大会有行为能力，这是整个治理结构体系得以有效运行的前提。
２.如何形成公司的组织治理结构。公司内部治理并非事必股东或股东大会躬亲，通过建立相互制约的组织体系，并进行各主体之间的权责划分、权责制衡就能充分实现股东大会的有效授权。到底建立什么样的组织体系，进行怎样的权责划分能够实现有效的公司治理呢？这是我们需要解决的问题。产生这一问题的原因在于股东或其大会能力的局限性，如果股东或其大会拥有各种行为能力，就可以自己经营，也就不必聘请经营者，也就谈不上公司治理结构。正是由于股东或其大会的行为能力的局限，就有必要设立经营权主体；正是由于股东或其大会的行为能力的局限，在建立经营权主体后，必须设立另一主体来监督经营权主体的行为是否符合所有权要求。原本属于所有者的权力、责任、利益，现在必须在设立的各主体之间进行分割，并使之相互制约，最终实现经营者的行为与所有者的目标达成一致。
３.如何形成公司的决策治理结构。公司的组织治理结构是分权的结构，不仅产生了不同功能的主体，而且相互制衡，最终要保证董事会和总经理及其集体的行为与所有者的目标达成一致。从这个意义上讲，公司的组织治理结构的根本任务是要完成对经营者集体的监督制约，使经营者集体不发生背德行为，但公司治理结构仅限于此是不够的。在公司组织治理结构的分权体系中，经营者集体享有了经营决策权和经营执行权。公司的根本任务不仅是要保护股东投入资本的价值，更为重要的是要经营投入的资本，以使资本增值。达成此目标，经营者必须进行科学、有效的经营决策。为此必须实现两个基本条件：一是经营者能够站在客观公正的立场进行决策，也就是决策必须反映决策事项本身的性质，不能以各自的好恶进行决策。或者说要为所有者或股东的利益而决策，不能以经营者的利益为出发点进行决策；二是经营者能够做出正确的决策，这当然要求决策主体具有专业水平。两个条件中，第一个条件是第二个条件的前提，它的根本目的是要实现决策维权，就是维护股东投资的安全，为此，要建立决策制衡机制，防止侵权决策；第二个条件是要实现决策维利，就是维护股东投资的收益，为此，要建立决策优化机制，防止错误决策。可以看出组织治理结构以“防守”为主，而决策治理结构以“进攻”为主。
４.如何建立健全公司的内部控制制度。内部控制制度是为了保护公司财产的安全、防止会计信息失真、保证公司的经营决策得以实行而在公司内部建立的一整套制度体系。在公司治理结构中，之所以必须建立这套制度体系，是基于公司内部存在分层委托代理关系，首先是董事会与经理层之间的分层委托代理关系，其次是基于公司内部实行分层管理，在每一个上层与下层之间发生的委托代理关系。在这一委托代理关系体系中，所有者的财产被分层委托代理经营、管理；经营者或其集体的决策也在分层授权执行；公司各层次的信息也被逐层上报或逐层下传，要保证所有者或股东的利益全面实现，不能仅仅依靠高层的组织治理和决策治理结构，还必须建立一个有效的控制体系，使公司的每个层次都能保证所管财产的安全，所提供信息的真实，对决策的执行有力。这就是建立健全内部控制制度。长期以来，我们对公司内部治理结构的关注更多的是就公司的股东与经营者的关系以及公司的最高决策层和管理层而言的，实际上是一个残缺不全的结构。在公司内部分层管理的情况下，所有者过去自己出钱自己经营的状况必须改变，变为所有者出资、公司内部多层次经营管理。所以，所有者或股东的财产不仅由经营者或其集体代理经营和管理，而且，也要由各个较低层次的员工代理经营和管理。这是对所有者与经营者委托代理关系的一种延伸。在这样一种延伸体系下，如果不能建立健全有效的内部控制制度，就很难保证在公司的各个层次实现股东的利益、保证经营者或其集体决策的全面贯彻。
公司内部治理结构的四个方面是一个完整的体系，股东或其大会的行权能力是治理结构的基础；组织治理结构是要在两权分离条件下，保证经营者或其集体的行为与所有者或股东的目标达成一致；决策治理结构是为了保证经营者或其集体的决策科学、有效。组织治理结构和决策治理结构正好实现两权分离下所有者资本保值、增值的两个目标，且其针对主体是经营者或其集体；内部控制制度是将所有者资本保值、增值的目标，以及经营者或其集体的经营决策在公司各个层次得以落实的体系。四者缺一不可。
公司治理结构要解决涉及公司成败的三个基本问题：
一是如何保证投资者（股东）的投资回报，即协调股东与企业的利益关系。在所有权与经营权分离的情况下，由于股权分散，股东有可能失去控制权，企业被内部人（即管理者）所控制。这时控制了企业的内部人有可能做出违背股东利益的决策，侵犯了股东的利益。这种情况引起投资者不愿投资或股东“用脚表决”的后果，会有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度上保证所有者（股东）的控制与利益。
二是企业内各利益集团的关系协调。这包括对经理层与其他员工的激励，以及对高层管理者的制约。这个问题的解决有助于处理企业各集团的利益关系，又可以避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。这就是公司的基本层。
三是提高企业自身抗风险能力。随着企业的发展不断加速，企业规模不断扩大，企业中股东与企业的利益关系、企业内各利益集团的关系、企业与其他企业关系以及企业与政府的关系将越来越复杂，发展风险增加，尤其是法律风险。合理的公司治理结构，能有效的缓解各利益关系的冲突，增强企业自身的抗风险能力。
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作者简介：李东东，国内债务重组领域知名律师。曾先后担任大型国企、政府部门、上市公司及大型综合能源集团法律顾问。实际参与大型国有企业改制重组、产权交易、投资并购、资产重组、债务重组等工作以及上市公司并购重组、公司境外上市、股权激励计划、境外并购、ST上市公司破产重整项目，跟踪研究大型综合能源集团实施的各项重大资产剥离、债务重组活动，有着丰富的债务重组实务操作经验，并积累了企业债务重组方向的丰富素材与指导案例。在全国中文核心期刊发表专业论文多篇，撰写的债务重组方向的评论文章被各大财经媒体广泛转载。
作者同时为法译网（http://www.fayisxy.com/）金牌顾问讲师。法译网是以法学专家、律界精英、实战大咖等组合而成，是为企业及企业家搭建的法律服务技能学习平台。法律职业技能提升线上培训平台，通过“培训+咨询”的模式，打造职场化的课程体系。法译网拥有50余人的研发团队+500余人的教职员工+开班频次500多期+10年专注企业家培训+首家企业家教育上市机构+VIP教学环境，现已在中国9大城市设立分教中心，目前法译网拥有32860名企业家会员资格，在服务学员的同时也在积极为社会做出贡献。